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虚报注册资本4500万元 广东省工商局可不处罚吗

时间:2014-4-1 15:11:49 点击:

  核心提示:被举报人广东中某市政工程有限公司(简称中某公司)、金某天集团有限公司(简称金某天公司)和林某凤涉嫌虚报注册资本、虚假出资一案,主管部门广东省工商局(简称省工商局)在2011年12月接到群众举报后,公然...
被举报人广东中某市政工程有限公司(简称中某公司)、金某天集团有限公司(简称金某天公司)和林某凤涉嫌虚报注册资本、虚假出资一案,主管部门广东省工商局(简称省工商局)在2011年12月接到群众举报后,公然偏袒上述行为人,在未进行行政处罚的情况下,移送到广东省公安厅(简称省公安厅)处理,以“移送”公安机关代替“行政处罚”,而公安机关在收到“移送”后2年也未见立案侦查,也没有退回移送的案件。举报人追问省工商局对此事的处理结果,得到的一句话是已经“移送”了,即已经“处理”了,请问有这样的处理结果吗?根据网上公布的案例,省工商局在处理本行政违法案件上采用了双重标准:在与本案有相同违法事实的其他案件中,其对违法行为人的行为认定为虚报注册资本,处以撤销公司登记或吊销营业执照的行政处罚。在与本案有相同违法事实的其他案件中,其认定违法行为人构成虚假出资,并进行处理,却不对本案行为人的违法行为作出定性、不追究行政责任也不追究刑事责任。

 

被举报人的违法事实

金某天公司和林某凤是中某公司的原股东(简称原股东),两人在2006年和2008年向工商局申请增加中某公司注册资本的过程中,存在以下违法行为:

(1)2006年增资1500万元:原股东于2006年的增资款1500万元是由三家公司于2006年12月4日分三笔缴存至中某公司一般账户内,于2006年12月5日出具验资报告后,并没有转入中某公司的基本账户,而是在验资报告出具当天,将该新增的1500万元注册资金从中某公司的一般账户中分七笔划至七家不同的公司。(2)2008年增资3000万元:原股东于2008年的增资款3000万元是由五家公司于2008年6月23日、24日分五笔缴存至中某公司一般账户内,于2008年6月23日出具验资报告后,并没有转入中某公司的基本账户,而是于2008年6月24日、25日将该新增的3000万元注册资金从中某公司的一般账户中分六笔划至六家不同的公司。

 

省工商局对本案的处理意见

省工商局认为中某公司涉嫌构成虚报注册资本的违法行为,且其虚报注册资本的金额为4500万元,已达到刑事案件立案追诉标准,不进行行政处罚,在2012年3月30日直接将中某公司涉嫌虚报注册资本案移送给省公安厅,但省公安厅至今没有答复。

 

省工商局对本案的处理存在如下问题

1、省工商局以公安机关未对中某公司违法一案书面决定不予立案并退回案卷材料为由,不进行行政处罚,是不合法的。

(1)《行政处罚法》没有规定移送公安机关处理的行政违法案件,不再进行行政处罚,也没有规定不可以先进行行政处罚再移送公安机关处理。事实上,省工商局是先对违法行为人进行行政处罚后再移送公安机关处理的。网上案例:①省工商局在2008年有四个虚报注册资本的案例就是先撤销违法行为人的设立登记后,再移送公安机关处理的(附案例一);②省工商局在2011年和2013年有两个行政处罚的案件,就已经达到刑事追诉标准,但是省工商局仍对其进行吊销营业执照的行政处罚(附案例二)。

(2)中某公司涉嫌虚报注册资本一案,已于2012年3月30日移送省公安厅处理,至今已有2年的时间,公安机关没有任何答复,作为负责移送的省工商局,理应发函询问,跟踪落实,不能以已经移送而置之不理。

(3)根据《行政机关移送涉嫌犯罪案件的规定》,接受移送的单位应在3天内对案件进行审查,作出立案或不予立案的决定。公安机关受理本案后,在法定的期限内没有作出立案的决定,而且超期2年之久,即可以理解为不予立案,省工商局就有权对本案进行行政处罚。

2、不论本案的定性属虚报注册资本罪还是虚假出资罪,原股东都应承担责任。从虚报注册资本来说,原股东不承担行政责任,只承担刑事责任,从虚假出资来说,原股东既要承担行政责任,也要承担刑事责任。

(1)据查,原股东实际上并未交付其认缴的出资,其行为符合《公司法》第200条“股东未交付作为出资的货币”的规定,依法构成股东虚假出资的违法行为,应处以行政处罚。同时,原股东虚假出资的金额共4500万元,占其应缴出资数额的100%,已达到了刑事案件立案的追诉标准,构成了虚假出资罪。省工商局在2008年有三个没有实际出资的案例,定性为虚假出资。(附案例三)。

(2)原股东才是该违法行为的实际行为人,而且,虽然《公司法》规定虚报注册资本的行政责任人是公司,但是根据《刑法》第158条的规定,虚报注册资本罪的刑事责任人是股东和公司,因此,省工商局应在查明原股东的违法事实后,将其一并移送给公安机关处理,追究虚报注册资本的刑事责任。

 

本案留给人们的疑问

1、省工商局对与本案存在相同违法事实的案件中,都进行了撤销公司设立登记或吊销营业执照的行政处罚,为何对中某公司不作行政处罚?

2、省工商局对与本案相同的违法事实,为何有的认定为虚报注册资本,有的认定为虚假出资?

3、省工商局为何未经处罚认定,就将本案“移送”给公安机关?

4、省工商局为何不对原股东的违法犯罪行为进行认定并作出行政处罚和移送给公安机关处理?

5、公安机关为何在收到省工商局移送案件后2年没有任何答复?

网上案例

1、       案例一、三

http://news.southcn.com/gdnews/gdyc/content/2008-12/17/content_4777046.htm

2、       案例二

http://www.gdgs.gov.cn/publicfiles/business/htmlfiles/gdgsj/s700/201303/47224.html

http://www.gdgs.gov.cn/publicfiles/business/htmlfiles/gdgsj/s700/201106/37325.html

作者:不详 来源:网络
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